2021国家开放大学电大本科《案例行政法学》期末试题及答案（试卷号：1227） 2页

2021 国家开放大学电大本科《案例行政法学》期末试题及答案（试卷号：1227） 一、案情摘要（三题，共 50 分） 张某系某市铁路公安分局民警。一日中午到饭馆吃饭。邻桌两伙人争吵，继而动手。张某欲上前制止。 此 时两伙中的一人从口袋里掏出刀子，将对方一人扎伤。张某见状，即从腰间抽出手枪，欲阻止该人。打 架的人 见有警察，便高喊“警察来了”，众人陆续散去。张某即提枪追拿。由于追拿心切及吃饭的人众多， 桌椅横七 竖八，张某一不小心，腿被桌子绊了一下，一跤摔在地上，手也随之碰在地上，只听到两声枪响, 子弹打在水泥 地上，反弹起来打在一名旁观者王某腿上，将其打伤。后王某找张某要求赔偿。 问题： 1. 本案中，张某的行为是公务行为，还是个人行为？（15 分） 2. 本案中，王某的损失应当由谁承担？（15 分） 3. 如果张某在此案件中违法使用手枪造成王某受伤，王某的损失应当由谁以什么方式承担？（20 分） 答 题要求： （1） 对案例分析时，均需从理论和我国的相关法律规定方面进行阐述。 （2） 对三个小问题分析的字数总和应不少于 500 字。 1. 本案中，张某的行为是公务行为，还是个人行为？（15 分） 答：本案中，张某的行为是公务行为。（5 分）因为张某作为一名警察，赋有保护人们人身和财产安 全的法定义务。因此其行为为依职责行为，即公务行为。（10 分） 2. 木案中，王某的损失应当由谁承担？（15 分） 答：本案中，王某的损失应当由某市铁路公安分局予以行政补偿。（5 分）因为张某的行为为公务行 为， 旦其是某市铁路公安分局的工作人员。（10 分） 3. 如果张某在此案件中违法使用手枪造成王某受伤，王某的损失应当由谁以什么方式承担？（20 分） 答：如果张某在此案件中违法使用手枪造成王某受伤，张某的行为亦为职务行为，因此王某的损失仍 然由某市铁路公安分局承担。（10 分）只是以行政赔偿的方式予以承担的。（10 分） 二、案情摘要（三题，共 50 分） 某市规划局为凤凰公司颁发建设工程规划许可证，同意其将临长江大街的 2 层楼房翻建为 4 层楼房。 其后，凤凰公司又申请增建 4 层，但规划局对此始终没有答复。1 年后，凤凰公司建成 8 层楼房一栋，命 名为 凤凰大厦。不久，规划局下达行政处罚决定，认定：凤凰公司超出批准范围建成凤凰大厦，属违法建 设；大厦 所在长江大街是历史名街，某市城市总体规划对长江大街景观之保护规定要求，沿街建设要“从 整体环境出发， 使新旧建筑互相协调，保证完美的风貌”，而凤凰大厦 5-8 层遮挡了长江大街的典型景观 天主堂尖顶，严重影 响长江大街景观。根据《城市规划法》第 40 条规定，限凤凰公司 60 日内拆除大厦 5-8 层。凤凰公司请求规划 局减少拆除面积，遭到拒绝后，诉至法院。受诉法院经现场勘察确认：凤凰大 厦 5-8 层只有一小部分遮挡天主 堂尖顶。 问题： 4. 本案原告未经合法审批，即行开工，违法事实清楚。但是本案被告某市规划局的处理行为有无不 当甚 至违法之处呢？为什么？（15 分） 5. 什么是比例原则？本案中某市规划局的行政处罚行为是否违反了比例原则？（25 分） 6. 本案应如何处理？（10 分） 答题要求： （1） 对案例分析时，均需从理论和我国的相关法律规定方面进行阐述。 （2） 对三个小问题分析的字数总和应不少于 500 字。 4. 本案原告未经合法审批，即行开工，违法事实清楚。但是本案被告某市规划局的处理行为有无不 当甚 至违法之处呢？为什么？（15 分） 答：某市规划局对当事人的合法申请存在拖延履行的情形，且监管不作为，没有依法履行其法定职责。（5 分）木案中，原告向被告提出扩建申请，被告始终不予答复，这已经构成了事实上的不行为；其次在 原告施工 期间，被告又出现了监管不作为的情形，导致实体建筑全部建成，最终导致本案在最后处理时难 度加大。这都 是由于被告没有严格依法履行法定职责而造成的。可见本案原告违法，但被告亦违法，且违 法情节和性质更为 严重。（10 分） 5. 什么是比例原则？本案中某市规划局的行政处罚行为是否违反了比例原则？（25 分） 答：比例原则是指行政主体实施行政行为时，应当兼顾行政目标的实现和保护相对人权益，如为实现 行政 目标可能对相对人权益造成某种不利影响，应使这种不利影响限制在尽可能小的范围和限度内，保持 二者处于 适度的比例。（10 分）具体来说，比例原则要求：（1）行政行为具有妥当性，行政行为不仅要合 法，还要符 合情理，比较妥当，易于实施和接受。（2）行政行为具有必要性，尤其是实施对行政相对人权 益不利的行政 行为时，只有认定该行为对于达到相应行政目的确实是必要的、必需的，才能实施。（3）损 益性行政行为必 须具有比例性，即行政主体在实施不利于行政相对人的行政行为时，必须在多种方案中进 行选择，择其成本最 小的、损害最小的方案实施，以尽可能小的成本来实现行政目标，同时也能够尽量减 少对行政相对人的不利影 响。本案中，某市规划局所作的处罚决定中，拆除的面积明显大于遮挡的面积， 不必要地增加了原告的损失， 给原告造成了过度的不利影响，违反了比例原则。同时木案中原告和被告均 有违法之处，而且部分违法结果的 形成亦与被告有关，因此不应由原告承担全部法律责任，原告应只在其 法定范围内承担其违法责任。（15 分） 6. 木案应如何处理？（10 分） 答：撤销被告的处罚决定，予以变更。（5 分）鉴于凤凰大厦已经全部建成，因此拆除遮挡天主堂尖 顶的 部分，其他违法建筑，予以罚款保留，即减少了拆除面积，加大罚款数额。（5 分）