经济法重点案例及其分析(第二章至第三章) 3页

第二章【案例1】1999年1丿h甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如2（1）甲以货币出资107J元，乙以机器设备折价出资8力•元，经英他三人同意，丙以劳务折价出资6力•元，丁以货币出资4力元；（2）甲.乙、丙.丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险；（3）由屮执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙［办议中未约定合伙企业的经营期限。合伙金业在存续期间，发生下列事实：（1）合伙人甲为了改善企业经营管理，于1999年4月独H决定聘任合伙人以外的A担任该合伙企业的经营管理人员：并以合伙企业名义为B公司提供担保。（2）1999年5月，甲損自以介伙企业的名义与善意第三人C公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向C公司表示对该合同不了承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力。（3）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2000年3月，合伙人丁撤资退伙。丁•是，合伙企业乂接纳戊新入伙，戊出资4万元。2000年5月，合伙企业的债权人C公司就合伙人丁退伙前发牛的债务24力元要求合伙企业的现合伙人屮、乙、内、戊及退伙人丁、经营管理人员A共同承扌H连带清偿责任。屮表示只按照合伙协议约定的比例清偿和应数额。丙则表示自己是以劳务出资的，只领取固定的工资收入，不负责偿还企业债务。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以H己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。A则表示H己只是合伙企业的经营管理人员，不对合伙企业债务承担责任。（4）2001年4月，合伙人乙在与D公司的买卖合同屮，无法淸偿D公司的到期债务8万元。D公司于2001年6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2001年8月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业屮金部财产份额。要求：根据以上事实，回答下列问题：（1）甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法？并说明理由<>（2）屮以合伙企业名义与C公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。（3）甲拒绝承扌1!连带责任的主张是否成立？并说明理由。（4）M拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。（5）T的主张是否成立？并说明理山。如果丁向C公司偿述了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？（6）戊的主张是否成立？并说明理由。（7）经营管理人员A拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理山。（8）合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙金业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。（9）合伙人丁的退伙屈丁•何种情况？其退伙应符合哪些条件？【案例1答案】（1）卬聘任A担任介伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为不符介规定。根据《介伙企业法》的规定，合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，“以合伙企业名义为他人提供担保”、“聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员”时，必须经全体合伙人一致同意。（2）甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合伙人屮超越了合伙企业的内部限制，但C公司为善意第三人，因此屮以合伙企业名义与C公司签订的代销合同冇效。（3）甲的主张不能成立。根据《介伙企业法》的规定，合伙人Z间的分担比例对债权人没有约朿力，债权人可以根据H己的清偿利益，请求全体合伙人屮的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照H己确定的比例向各合伙人分别追索。（4）丙的主张不能成立。根据《介伙企业法》的规定，合伙人应当是依法承担无限责任者，合伙企业不允许有承担有限责任的合伙人。因此，以劳务出资成为合伙人的丙，应承担合伙人的法律责任。（5）丁的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。如果丁向C公司偿还了24万元的债务，丁可以向合伙人中、乙、丙、戊进行追偿，追偿的数额为24力元。【解析】退伙人丁（对外）对其退伙前已发生的合伙企业债务承担连带责任，但在合伙企业（内部）对合伙企业债务不承担清偿责任。（6）戊的主张不成立。根据《介伙企业法》的规定，入伙的新介伙人对入伙前介伙企业的债务承担连带责任。（7）A的主张成立。根据《合伙企业法》的规定，A不属于合伙人，因此无需对合伙企业债务承担连带责任。（8）合伙金业的做法不符合法律规定。根据《合伙企业法》的规定，介伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退伙以法定事山实际发生之日为退伙生效日。（9）合伙人丁属于通知退伙。根据《合伙企业法》的规定，合伙人通知退伙应满足以下条件：①合伙协议未约定合伙企业的经背期限；②合伙人追伙不会给合伙企业事务执行造成不利影响；③应当提前30H通知\n其他合伙人。【案例2】甲国有企业（以下简称“甲企业”）拟利用外资进行改组。2003年12月,甲企业和美国的乙公司（以下简称“乙公司”）签订股权转让协议,甲企业将60%的股权转让给乙公司。2004年1月1日,甲企业依法变更为屮外介资经营企业（以下简称“丙企业”人并取得工商行政管理部门当【I签发的营业执照。双方签订的股权转让协议和屮外合资经营企业合同的部分内容如下：（1）乙公司收购甲企业60%的股权，转让价款总额为1000力美元。乙公司在取得担保的前提下，在2004年7月1日之前，向甲企业支付500力美元其余500力美元在2004年12月31日前付清。（2）乙公司支付转让价款的方式包括：乙公司在中国境内举办的某中外合作经营企业因乙公司先行回收投资所得的财产300力美元以及乙公司在中国境内举办的某中外合资经营企业应消算取得的700力美元。（3）屮企业和乙公司共同制定屮企业的职工安置方案，该方案应提交屮企业的职工代表人会备案。（4）甲企业所欠职工工资和欠缴的社会保睑费共计1000万元人民币由丙企业承抓。（5）甲企业的债权债务由丙企业承继。（6）内金业采用冇限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营•企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营金业的监督机构。（7）丙企业的董事会由5名輩事组成，其中：甲企业委派2名，乙公司委派3名，輩爭的任期为3年，可以连任。丙企业的董事长由甲企业委派.副董爭长由乙公司委派。（8）在丙企业的经营期限内，如果乙公司转让英全部或者部分股权时，应通知屮企业，并报原审批机构备案。（9）M企业的主营业务为土地开发及房地产经营，合营期限视经营悄况待定。要求：根据有关法律规圮，按照本题各要点的顺序，逐点指出股权转让协议和中外合资经营企业合同中的不合法Z处，并分別说明理由。【案例2答案】（1）收购价款的支付期限不符合规圮。根拯规定，外国投资者一般应当在外商投资企业营业执照颁发Z日起3个丿J内支付全部价款。确有困难的，应当在营业执照颁发之口起6个川内支付价款总额的60%以上，其余款项应当依法提供担保，在1年内付清。在木题中，门丙企业营业执照颁发Z日起6个月内支付的款项低于价款总额的60%。（2）职工安置方案提交职工代农人会“备案”不符合规定。根据规定，国冇工业企业利用外资改纟L改纽.后金业控制权转移的，改组方和被改组方应当制定妥善安宣职T的方案，并应当经职工代表人会审议通过（而非备案）。（3）甲金业所欠职工丁•资和欠缴的社会保险费山丙企业承担不符合规定。根据规定，国冇工业企业利用外资改组，被改组企业应当以“现有资产”清偿拖欠职工的工资、欠缴的社会保险费等各项费用。在木题中，应当由屮企业（而非丙企业）以现有财产进行清偿。（4）丙企业的纽织机构不符合规定。根据规定，合营企业的组织机构应为輩申会和经营管理机构，并且輩爭会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。（5）丙企业董事的任期不符合规定。根据规定，合营企业董事的任期为4年（而非3年）。（6）乙公司转让股权的程序不符合规定。根据规定，合营一方将其全部或者部分出资额转让给第三者时，应当经合营他方的同意（而非通知），并报原‘市批机关批准（而非备案）。（7）在介营介同屮耒约定经营期限不符介规定。根据规定，从事土地开发及房地产经营的中外介资经营企业，在合营合同中应当约定经背期限。【解析】（1）乙公司支付收购价款的方式符合规定；（2）中企业的债权债务由丙企业承继符合规定（以出儕资产方式进行改组的，企业的债权债务仍由原企业承继；以转让股权方式进行改组的，企业的债权幘务由改组后的企业承继）。第三章【案例3】某市国冇资产监督管理机构出资的甲国冇独资公司（以下简称“甲公司”）拟将60%的国冇产权转让给乙上M公司（以下简称“乙公司”）。双方拟订的有关协议部分耍点如下：（1）甲公司的产权转让应当经董事会审议，并报市国有资产监督管理机构批准；甲公司的职工安置方案应当报职工代表大会备案。（2）国有产权转让事项经审批屁由屮企业组织清•产核资，并根据淸产核资结果编制资产负债表和资产交消册，并委托会计师事务所实施全面审计，包括对甲公司法定代表人的离任审计。（3）在淸产核资和审计的某础上，委托丙资产评估事务所进行资产评估，评估报告经核准或者备案后,按照评估结果的85%确定实际交易价格。（4）乙公司采取分期付款方式，首期付款不得低于总价款的20%,并在合同生效ZR起10个工作口内支\n付；其余款项应当按同期银行存款利率向甲公司支付延期付款期间利息•付款期限不得超过3年。（5）甲公司的产权转让收入，应当首先安置木公司职工并偿还银行债务，其余部分山财政部门组织解缴本级人民政府国库，用以弥补财政赤字。（6）本次产权转让完成后，卬公司应当首先向原产权登记机关申请办理变动产权登记，然后向工商行政管理部门申请变更登记。要求:（1）根据国有资产管理法律制度规定,指出本题要点⑴中不符合规定之处,并说明理由。（2）根据国有资产管理法律制度规定，指出木题要点（2）屮不符合规定之处，并说明理山。（3）根据国有资产管理法律制度规定，指岀木题要点（3）中不符合规定之处，并说明理由。（4）如果丙资产评估事务所与委托人串通作弊，故意出具虚假的资产评估报告，根据国有资产管理法律制度规定，丙资产评估事务所应当承担何种法律责任？（5）根据本题要点（4）的内容，指出乙公司分期付款的支付期限是否符合规定？并说明理由。（6）根折国有资产管理法律制度规定，指出本题耍点（5）中不符合规定Z处，并说明理由。（7）根据国冇资产管理法律制度规定，如果甲、乙公司串通，低价转让国冇产权，造成国冇资产流失的，应承扒何种法律责任？（8）根据国冇资产管理法律制度规定，指出本题要点（6）中不符合规定Z处，并说明理由。【案例3答案】（1）首先，叩公司的国冇产权转让报市国有资产监督管理机构批准不符合规定。根据规定，转让•企业国冇产权致使国家不再拥冇控股地位的，应当报本级人民政府批准。其次，甲公司的职工安置方案报职工代表大会备案不符合规定。根据规定，职工安置事项应当经职工代表人会讨论通过（P80）。（2）|I|T公司组织淸产核资不符介规定。根据规定，转让国有产权导致转让方不再拥有控股地位的，山同级国有资产监督管理机构组织清产核资。（3）按照评估结果的85%确定实际交易价格不符合规定。根据规定，在产权交易过程中，当交易价格低于评估结果的90%时，应当暂停交易，在获得相关产权转让批准机构同懣后方可继续进行。（4）资产评估机构与委托人串通作弊，故意出具虚假的资产评估报吿的，没收违法所得，处以违法所得1-5倍的罚款，并予以暂停执业;给利害关系人造成重人经济损失或者产生恶劣社会影响的，笊销资产评估资格证书。（5）乙公司分期付款的支付期限不符合规定。根据规定，采取分期付款方式的，受让方首期付款不得低于总价款的30%（而非20%）,并在合同生效之日起5个工作日支付（而菲10I3）；其余款项应当提供合法的担保，并应当按同期银行贷款利率（而非存款利率）向转让方支付延期付款期间的利息，付款期限不得超过1年（而非3年）。（6）甲公司的产权转让收入用以弥补财政赤字不符合规定。根据规定，转让金业国有产权的净收益，应当首先安置本企业职工并偿还银行•债务，其余部分止1财政部门组织解缴木级人民政府国库.列入专门账户，专项用于支持结构调整或者补充需要扶持的国有企业资本金，不得用于经营性支出、弥补财政赤字、发放工资奖金（该考点超出教材范围，仅供参考）。（7）国冇资产监督管理机构应当耍求转讣方终止产权转讣活动，必要时应当依法向人民法院提起诉讼，确认转让行为无效。对直接责任人员，由国冇资产监替管理机构给予警告，情节严重的，给予纪律处分；造成国有资产流失的，应当负赔偿责任。（8）甲公司申请变更窃记的顺序不符合规定。根据规定，甲公司应当向工商行政管理部门申请变更令记前,向原产权登记机关办理变动产权皆记。